Привлечение бенефициаров и руководителей должника к субсидиарной ответственности

КДЛ — это лицо, которое имело возможность давать обязательные указания должнику или иным образом определять его действия, в том числе условия сделок и финансовые решения, либо получало выгоду из недобросовестного поведения менеджмента. При наличии нескольких КДЛ ответственность может возлагаться солидарно.

Типовые категории КДЛ:

- руководитель должника (директор, генеральный директор), руководители фактически управлявших структур;

- управляющая организация/управляющий, лица, определявшие ключевые решения;

- участники/акционеры, обладающие корпоративным контролем (как правило, контроль предполагается при владении более 50% долей/акций, но может доказываться и фактически при меньшей доле);

- иные лица, формально не связанные с должником, но фактически управлявшие и/или являвшиеся выгодоприобретателями (в том числе скрытые бенефициары).

1) Отсутствие/искажение документации, непередача документов арбитражному управляющему
Отсутствие обязательной бухгалтерской и корпоративной документации, ее искажение, либо отказ передать документы управляющему — это типичный маркер, затрудняющий установление причин банкротства и позволяющий суду сделать вывод о виновном поведении. По этому основанию можно привлечь только руководителя должника

2) Существенные сделки во вред должнику и кредиторам
Сюда относятся сделки (или цепочки сделок), которые привели к существенному ухудшению финансового состояния: отчуждение активов на невыгодных условиях, без эквивалентного встречного исполнения, сделки с сомнительными контрагентами, перевод активов/бизнеса на аффилированных лиц, создание долговой нагрузки без разумной деловой цели.

3) Действия (бездействие), объективно ведущие к банкротству
Например, принятие решений, которые при обычной осмотрительности очевидно создавали невозможность расчетов: системное наращивание обязательств при отсутствии источников погашения, извлечение выгод КДЛ при ухудшении положения кредиторов.

4) Несвоевременная подача заявления о собственном банкротстве
Если руководитель (или иное обязанное лицо) пропускает предусмотренный законом срок обращения в суд при наступлении признаков банкротства свой компании, это может повлечь ответственность по обязательствам перед кредиторами, которые возникли после момента, когда заявление должно было быть подано.

5) Налоговые правонарушения как основание
В ряде случаев суд учитывает, что значительная часть требований кредиторов сформировалась вследствие привлечения к ответственности за правонарушения (например, налоговые доначисления), либо в связи с недостоверностью сведений и иной неправомерной моделью поведения.

Для привлечения КДЛ суд, как правило, устанавливает:

- статус ответчика как КДЛ (юридический или фактический контроль);

- наличие вреда кредиторам в виде невозможности полного погашения требований;

- противоправность поведения (недобросовестность и/или неразумность, нарушение обязанностей по управлению и учету, совершение действий во вред должнику);

- причинно-следственную связь между поведением КДЛ и невозможностью рассчитаться;

- соблюдение процессуальных правил и сроков подачи заявления.

- кредитор должен представить доказательства наличия убытков

- в ходе судебного процесса КДЛ должно обосновать, почему доказательства кредиторов не могут быть приняты в подтверждение их доводов, путем раскрытия документов и представления объяснений относительно того, как на самом деле осуществлялась хозяйственная деятельность должника. КДЛ обязано пояснить причины исключения ООО из реестра и доказать правомерность своих действий (в противном случае бремя доказывания отсутствия оснований для привлечения к ответственности переходит на КДЛ). Вина КДЛ презюмируется, если оно не объясняет, почему организация-должник не смогла рассчитаться с кредитором

- кредитор вправе истребовать выписки по движению денег по счетам ООО, чтобы доказать, что КДЛ использовал банковские счета ООО для удовлетворения личных нужд вместо осуществления расчетов с кредиторам

- на суммы, взысканные с контролирующих лиц, начисляются проценты по ст. 395 ГК РФ

- возможна подача иска сразу от нескольких кредиторов – соистцов с распределением расходов между ними.

Основная сложность — отсутствие полноценной «банкротной инфраструктуры» для сбора доказательств и иных специальных банкротных механизмов. Следовательно, успех зависит от того, насколько качественно кредитор:

1) использует процессуальные механизмы истребования доказательств у ответчиков и третьих лиц

2) соберет и проанализирует доказательства по финансово-имущественному положению должника и его КДЛ (выписки по движению денег по счетам, цепочки вывода активов, подозрительные сделки и т.д.)

3) проанализирует имущественное положение самого КДЛ с точки зрения перспектив фактического взыскания

1) факт прекращения дела о банкротстве по основанию отсутствия средств на финансирование процедуры;

2) наличие у истца права на подачу требования (круг лиц ограничен Законом);

3) подтвержденное требование к должнику с суммой основного долга более 2 млн руб. (обязательное наличие вступившего в силу судебного акта )

4) доказательства статуса КДЛ и оснований ответственности по банкротным правилам (контроль, неправомерность поведения/бездействия, причинно-следственная связь, убыток кредиторам).

Обычно подлежит доказыванию следующее:

1) наличие задолженности (желательно иметь судебный акт, но не обязательно)

2) фактическая невозможность взыскания с должника (прекращение деятельности, отсутствие имущества, исключение из ЕГРЮЛ, отсутствие отчетности, наличие исполнительных производств, оконченных с актом о невозможности взыскания и т.п.);

3) контроль ответчиков-КДЛ над должником (формальный или фактический);

4) недобросовестные/неразумные действия, приведшие к невозможности расчетов: вывод активов, подмена руководителей номиналами, утрата документации, перевод бизнеса на аффилированных лиц и иные действия, нарушающие баланс интересов кредиторов;

5) причинно-следственная связь между этими действиями и непогашением задолженности перед кредитором.

При привлечении к субсидиарке по обязательствам недействующего должника не имеет значения

- заявлял ли кредитор возражения против исключения должника из ЕГРЮЛ, значения не имеет

- для обращения в суд необязательно дожидаться исключения из ЕГРЮЛ

1) наличие и размер задолженности ООО перед кредитором-заявителем (что может подтверждаться судебным актом, но не обязательно – доказательства наличия задолженности могут быть представлены кредитором в рамках рассмотрения дела о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности)

2) наличие у ООО признаков недействующего юридического лица (сам факт исключения юр. лица из ЕГРЮЛ, или иные признаки, если юр. лицо еще не исключено из ЕГРЮЛ: длительное непредставление отчётности, отсутствие операций по банковским счетам, смена участников общества и передача управления номинальному руководителю, недостоверность сведений по юридическому адресу, отсутствие расчетов в течение долгого времени, наличие исполнительных производств, оконченных с актом о невозможности взыскания ввиду отсутствия у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание и т.д.)

3) контроль над ООО со стороны привлекаемых к ответственности лиц (для директора и мажоритарного участника этот контроль презюмируется)

4) отсутствие содействия КДЛ в предоставлении сведений о финансово-хозяйственной деятельности должника в необходимых объёмах 

- срок исковой давности составляет 3 года и начинает исчисляться со дня, когда кредитор узнал или должен был узнать о нарушении своих прав, также об ответчиках - контролирующих лицах. Течение срока исковой давности не может начаться ранее возникновения права на подачу в суд заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. На практике - это 3 года либо с даты исключения ООО из ЕГРЮЛ или с даты прекращения исполнительного производства с актом о невозможности взыскания или после прекращения дела о банкротстве должника (в каждом случае определяется индивидуально исходя из обстоятельств дела). При привлечении к внебанкротной субсидиарке по обязательствам недействующего юр. лица также важно не пропустить срок исковой давности по основному долговому обязательству

- иски о привлечении КДЛ к внебанкротной субсидиарной ответственности после прекращения дела о банкротстве рассматриваются тем арбитражным судом, который рассматривал дела о банкротстве должника

- иски о привлечении КДЛ к внебанкротной субсидиарной ответственности по обязательствам недействующего юридического лица рассматриваются арбитражным судом субъекта Российской Федерации, в котором юридическое лицо имело свое место нахождения до исключения из ЕГРЮЛ. Исключение - ситуация, когда должник специально сменил адрес, чтобы затруднить взыскание долгов. В этом случае иск рассматривают по предыдущему месту нахождения.

Суд оценивает вину и причинно-следственную связь. Типовые аргументы защиты:

- банкротство вызвано внешними факторами (рынок, кризис, форс-мажор), а действия руководства были разумными;

- применимо «правило защиты делового решения» (решения соответствовали обычным условиям оборота и предпринимательскому риску);

- действия совершались для предотвращения большего ущерба кредиторам;

- отсутствует причинно-следственная связь между конкретными действиями КДЛ и невозможностью расчетов.

- нельзя взыскать долги с КДЛ, если не установлено, что оно действовало во вред кредитору

- если сам КДЛ докажет, что его действия не выходили за пределы обычного делового риска и не были направлены на нарушение прав кредиторов.

- миноритарный участник не отвечает по долгам организации, пока истец не докажет, что фактически миноритарий мог определять поведение юрлица.

- истек срок давности по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности КДЛ вправе заявить о пропуске срока давности, а также представить иные возражения, которые мог заявить сам должник.

- в иске о внебанкротной субсидиарке по обязательства недействующего должника откажут, если у должника обнаружено имущество, которого достаточно для того, чтобы рассчитаться с кредитором

Задолженность, взысканная в порядке привлечения к субсидиарной ответственности, не имеет срока действия и носит пожизненный характер с дальнейшим переходом к наследникам в рамках наследственной массы.